如果評選2015年最熱門詞語，“創(chuàng)業(yè)”一詞當(dāng)之無愧。

前不久，李克強(qiáng)總理連續(xù)兩次在重要會議上，高調(diào)贊譽(yù)和深度闡述大眾創(chuàng)業(yè)，國家也出臺了鼓勵(lì)創(chuàng)新和創(chuàng)業(yè)的相關(guān)政策。在這種背景下，越來越多的高校畢業(yè)生和在職人員投身創(chuàng)業(yè)熱潮，甚至被很多人視為端著“鐵飯碗”的公務(wù)員、事業(yè)單位工作人員也有不少紛紛跳槽，投身創(chuàng)業(yè)大潮。

放眼神州大地，創(chuàng)業(yè)大潮洶涌來襲，生機(jī)勃勃。知識產(chǎn)權(quán)制度是鼓勵(lì)和保護(hù)創(chuàng)新的制度，對創(chuàng)業(yè)者來說，無論是自主創(chuàng)業(yè)還是加入創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)尤其是包括商標(biāo)在內(nèi)的各類品牌和創(chuàng)意保護(hù)是必須優(yōu)先考慮的問題。下面筆者結(jié)合騰訊微信商標(biāo)案，分析一下創(chuàng)業(yè)者在商標(biāo)保護(hù)方面容易忽視的問題以及應(yīng)注意的事項(xiàng)。

一、文字優(yōu)先及早謀劃

很多創(chuàng)業(yè)者在公司成立之后，迅速投入拓展業(yè)務(wù)和市場工作中，往往忽略了商標(biāo)問題，給企業(yè)發(fā)展埋下法律隱患，這類例子不勝枚舉。

已經(jīng)坐擁5億活躍用戶的微信，是眾多手機(jī)應(yīng)用程序中最成功的一個(gè)。但是，從商標(biāo)保護(hù)的角度審視，騰訊在商標(biāo)保護(hù)策略上存在失誤，商標(biāo)問題成為微信發(fā)展的“短板”，值得每個(gè)創(chuàng)業(yè)者或創(chuàng)業(yè)公司關(guān)注。

2011年1月21日，微信1.0測試版發(fā)布。3天后，也就是2011年1月24日，騰訊正式提交了微信圖文商標(biāo)注冊申請。

騰訊這種“先有產(chǎn)品，再做保護(hù)”的策略，應(yīng)該說屬于該行業(yè)的常規(guī)做法，但如果碰到非常規(guī)的競爭業(yè)態(tài)，就明顯不妥。

事實(shí)上，在騰訊微信產(chǎn)品發(fā)布或商標(biāo)注冊申請前，一家名叫“創(chuàng)博亞太科技（山東）有限公司”的企業(yè)已經(jīng)提前2個(gè)月向商標(biāo)局提交了微信文字商標(biāo)注冊申請，并一次性提交了3件商標(biāo)注冊申請。

此外，在騰訊微信1.0測試版發(fā)布前，還有一家公司提交的微信商標(biāo)注冊申請也早于騰訊。這家名叫“北京聯(lián)智昭陽文化傳播有限責(zé)任公司”的企業(yè)在2011年1月17日向商標(biāo)局提交了第38類上的微信商標(biāo)注冊申請。

顯然，雖然騰訊微信名聲最大，但在申請注冊商標(biāo)的時(shí)間上，騰訊并不是最早的，這也是引發(fā)后續(xù)微信商標(biāo)糾紛的根源所在。騰訊微信商標(biāo)保護(hù)策略上的“短板”，有兩點(diǎn)教訓(xùn)值得其他創(chuàng)業(yè)者汲取。

其一，文字商標(biāo)申請應(yīng)先于圖文商標(biāo)。

根據(jù)我國《商標(biāo)法》第八條規(guī)定，任何能夠與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。在實(shí)踐中，很多公司習(xí)慣于待產(chǎn)品成型后，再去申請注冊商標(biāo)；在商標(biāo)選擇方面，更偏愛圖文組合商標(biāo)。應(yīng)該說，在不少公司，這種策略屬于“常規(guī)”做法。然而，這種看似“常規(guī)”的做法，其實(shí)蘊(yùn)藏著不少風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)際上，在一個(gè)創(chuàng)新型產(chǎn)品開發(fā)過程中，不論是互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)，還是傳統(tǒng)領(lǐng)域的產(chǎn)品或服務(wù)，大多數(shù)情況下都是先有“名稱”，再有實(shí)際產(chǎn)品或服務(wù)的。筆者建議，出于穩(wěn)妥考慮，在產(chǎn)品名稱確定后應(yīng)率先申請注冊文字商標(biāo)，為產(chǎn)品“正名”。待最終產(chǎn)品成型后，再申請注冊有特色的圖文組合商標(biāo)。

其二，商標(biāo)申請時(shí)間趕早不趕晚。

根據(jù)《商標(biāo)法》第三十一條的規(guī)定，兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請?jiān)谙鹊纳虡?biāo)；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予公告。

據(jù)稱，騰訊內(nèi)部可能早在2010年10月左右就確定了“微信”名稱，卻直到2011年1月24日產(chǎn)品面世3天后才提交商標(biāo)注冊申請，中間有幾個(gè)月的空檔期。如果騰訊能夠在內(nèi)部確定名稱后立即提出商標(biāo)注冊申請，就不會被創(chuàng)博亞太公司捷足先登，也不會發(fā)生后來這么多麻煩事兒。因此筆者建議創(chuàng)業(yè)者最好按照“市場未動，商標(biāo)先行”的原則，在確定產(chǎn)品商標(biāo)后立即申請注冊，搶得先機(jī)。

二、選好類別不必貪多

騰訊2011年1月最早提交的微信商標(biāo)注冊申請僅涉及兩個(gè)類別，即計(jì)算機(jī)相關(guān)（第9類）和電視相關(guān)（第38類）。

根據(jù)《商標(biāo)法》第二十二條規(guī)定，商標(biāo)注冊申請人“應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的商品分類表填報(bào)使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱，提出注冊申請”。按照最新的類似商品和服務(wù)區(qū)分表，商標(biāo)分類包括45個(gè)大類，涉及1萬多個(gè)商品和服務(wù)項(xiàng)目。申請商標(biāo)注冊時(shí)，要按照保護(hù)的領(lǐng)域或產(chǎn)業(yè)，分類別注冊。

同一名稱或標(biāo)志，根據(jù)使用的商品類別不同，可能被多人多次注冊申請。那么，對創(chuàng)業(yè)者來說，在起步時(shí)應(yīng)該率先保護(hù)哪些類別呢？

筆者認(rèn)為，對創(chuàng)業(yè)者來說，把商標(biāo)在全部類別上申請注冊即“全類保護(hù)”是不現(xiàn)實(shí)也沒有意義的。

首先，從成本上說，如果申請全類注冊保護(hù)，申請費(fèi)以及后續(xù)的商標(biāo)維護(hù)成本會成為創(chuàng)業(yè)者的一大負(fù)擔(dān)。其次，從創(chuàng)業(yè)過程看，如果3年內(nèi)中小企業(yè)未能發(fā)展壯大，就可能被淘汰。從創(chuàng)業(yè)產(chǎn)品或服務(wù)的生命周期來看，在互聯(lián)網(wǎng)和移動互聯(lián)網(wǎng)的助力下，一款產(chǎn)品或服務(wù)可能半年內(nèi)就會快速走紅取得成功，也可能火幾個(gè)月就銷聲匿跡。因此，創(chuàng)業(yè)初期必須重視商標(biāo)注冊與保護(hù)是毋庸置疑的，但保護(hù)的手段或方式可以是漸進(jìn)的，沒必要貪大求多，“遍地開花”。

仍然以騰訊微信商標(biāo)為例，騰訊開始大量注冊外圍或周邊應(yīng)用等商品或服務(wù)類別，加固微信商標(biāo)防火墻的時(shí)間發(fā)生在2012年，也就是產(chǎn)品面世一年后。當(dāng)時(shí)騰訊一口氣提交了18件微信圖文商標(biāo)的注冊申請，于2012年6月27日、28日、29日3天集中完成注冊申請?zhí)峤弧?/p>

在類別選擇上，創(chuàng)業(yè)者在初期可將重點(diǎn)限定在產(chǎn)品或服務(wù)所在的行業(yè)或領(lǐng)域。在“互聯(lián)網(wǎng)+”寫入政府工作報(bào)告并上升到國家戰(zhàn)略層面的今天，很多創(chuàng)新或創(chuàng)業(yè)都與互聯(lián)網(wǎng)有關(guān)。落實(shí)在商標(biāo)保護(hù)上，第38類和第42類應(yīng)成為創(chuàng)業(yè)公司率先布局的類別。其中，第38類主要與電信及互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)相關(guān)，第42類則主要與計(jì)算機(jī)軟硬件設(shè)計(jì)開發(fā)相關(guān)。

此外，結(jié)合創(chuàng)新的產(chǎn)品或服務(wù)與傳統(tǒng)領(lǐng)域相關(guān)的情況，有些創(chuàng)業(yè)者也應(yīng)提做好前布局。例如，在滴滴商標(biāo)糾紛案中，滴滴（嘀嘀）文字商標(biāo)持有者廣州市睿馳計(jì)算機(jī)科技有限公司起訴北京小桔科技有限公司，稱“滴滴打車”涉嫌侵犯其商標(biāo)權(quán)。雖然睿馳公司擁有第35類和第38類的滴滴（嘀嘀）文字商標(biāo)，但一審法院認(rèn)為，“滴滴打車”平臺需要對信息進(jìn)行處理后發(fā)送給目標(biāo)人群，并為對接雙方提供對方的電話號碼便于相互聯(lián)絡(luò)。上述行為與“電信服務(wù)”明顯不同，并不直接提供源于電信技術(shù)支持類服務(wù)。雖然一審法院判決將滴滴打車認(rèn)定為非電信或互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)的結(jié)論，在業(yè)內(nèi)尚存爭議，但從商標(biāo)保護(hù)的角度看，說明創(chuàng)業(yè)者在早期商標(biāo)申請注冊時(shí)，需要提前考量此因素，將自身服務(wù)或產(chǎn)品可能涉及的傳統(tǒng)行業(yè)或領(lǐng)域一并納入保護(hù)。

三、踩準(zhǔn)時(shí)點(diǎn)多管齊下

筆者查詢中國商標(biāo)網(wǎng)上所有的微信商標(biāo)，結(jié)果是：從注冊商標(biāo)申請狀態(tài)來看，在81件微信商標(biāo)中，有38件已成功注冊（含已轉(zhuǎn)讓），16件已無效，8件處于異議中，剩余部分則處于注冊審核中。在38件已成功注冊的微信商標(biāo)中，有4件已發(fā)生轉(zhuǎn)讓。創(chuàng)博亞太公司申請注冊的微信商標(biāo)，由于被他人異議，后來被駁回申請，商評委、一審法院都支持了異議人的請求，目前此案正等待二審開庭。雖然無法確定異議人與騰訊公司之間是否存在關(guān)聯(lián)，但也有觀點(diǎn)認(rèn)為這可能是騰訊公司的應(yīng)對策略。

如果在產(chǎn)品或服務(wù)面世初期，未能做好商標(biāo)注冊保護(hù)，那么，應(yīng)盡早采取“異議”“無效”或“收購”等手段，啟動被動保護(hù)。那么，這些手段應(yīng)該在什么時(shí)點(diǎn)使用呢？

首先，關(guān)于“異議”，根據(jù)《商標(biāo)法》第三十三條的規(guī)定，對初步審定公告的商標(biāo)，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人，可以向商標(biāo)局提出異議。也就是說，創(chuàng)業(yè)者發(fā)現(xiàn)你的產(chǎn)品或服務(wù)名稱被他人率先搶注為商標(biāo)了，如果發(fā)現(xiàn)早，還在公告之日起三個(gè)月內(nèi)，一定要趕在異議期內(nèi)盡早提起異議。

其次，關(guān)于“無效”，根據(jù)《商標(biāo)法》第四十四條規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局宣告該注冊商標(biāo)無效；其他單位或者個(gè)人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效?！币虼耍绻藫屜茸缘呐c創(chuàng)業(yè)者的產(chǎn)品或服務(wù)相關(guān)的商標(biāo)，未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)或留意，那么，在該商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊后，要利用“無效宣告”手段，盡早實(shí)施救濟(jì)。

最后，關(guān)于“收購”，對于創(chuàng)業(yè)者來說，如果你的商標(biāo)被他人搶注了，你的業(yè)務(wù)也發(fā)展壯大了，但是錯(cuò)過了異議期，對“無效宣告”又沒有太大把握或耗費(fèi)不起時(shí)間，那么此時(shí)收購他人已經(jīng)搶注的商標(biāo)，將該商標(biāo)轉(zhuǎn)移到自己名下，也不失為彌補(bǔ)的辦法。

有人說，創(chuàng)業(yè)是一場艱苦的修行。在創(chuàng)業(yè)的過程中，可能會遭遇合伙人不睦、業(yè)務(wù)停滯不前甚至出現(xiàn)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)等各種問題。在創(chuàng)業(yè)初期，提前布局自己的商標(biāo)注冊與保護(hù)事宜，無疑可以讓創(chuàng)業(yè)者在發(fā)展過程中少分一些心、少走一些“彎路”。